Para poder atenuar y eximir de responsabilidad penal a una empresa por la comisión de un determinado delito, es necesario acreditar la eficacia de su plan de prevención de delitos penales o plan de compliance penal; es aquí donde la figura de los peritos expertos en compliance cobra relevancia e importancia.

En este artículo veremos qué es un perito experto en compliance, qué hace y por qué puede convertirse en un perfil profesional cada vez más demandado.

¿Qué es un perito experto en compliance?

Un perito experto en compliance es un profesional con la formación y experiencia necesarias en compliance, para elaborar una prueba pericial de compliance y emitir el correspondiente informe, bien durante la fase de instrucción del proceso penal o durante el juicio oral, para poder acreditar la eficacia y validar (o no) el plan de compliance penal de la empresa, de manera que esta puede atenuar o eximir su responsabilidad penal (decisión que recae sobre los jueces y no el perito).

Recordamos que según el artículo 31 bis del Código Penal, las empresas (o personas jurídicas) pueden ser responsables penalmente de la comisión de una serie de delitos, cuando quién los has cometido ha sido un miembro de la empresa, en su nombre o por cuenta de ella, que le hayan podido reportar a la misma un beneficio directo o indirecto y que se haya producido porque los órganos de administración o directivos no han cumplido con sus deberes de supervisión, vigilancia y control de la actividad.

Esos deberes de supervisión, vigilancia y control pueden asumirse a través de la implementación de planes de compliance y el nombramiento de un compliance officer que supervise el seguimiento y adecuación del programa (la ley admite, además, que las empresas puedan contratar un compliance officer externo).

Ahora que hemos mencionado el compliance officer, cabe señalar que, aunque este profesional y el perito de compliance compartirán, seguramente, la misma formación y experiencia, sus finalidades son diferentes y la pericial de compliance en un proceso judicial no la llevará a cabo el compliance officer de la empresa (que sí podría ser llamado a declarar como testigo en el juicio), sino un perito experto en compliance externo a la empresa, para garantizar así su objetividad.

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¿Qué hacen los peritos expertos en compliance?

Esencialmente, la finalidad de los peritos expertos en compliance es, como decíamos, evaluar y verificar la eficacia del plan de compliance de la empresa, cuando esta se ve sumida en un proceso judicial por la comisión de un delito de los tipificados en el Código Penal, de los que se puede derivar su responsabilidad penal.

Por lo tanto, la labor del perito en compliance es dar su opinión experta, de acuerdo a los requerimientos legal y judicialmente exigibles, sobre si la empresa enjuiciada tiene un programa o plan de compliance que cuente con las medidas de vigilancia y control adecuadas y suficientes para prevenir la comisión de delitos o para reducir las probabilidades de que se cometan.

Para ello, los peritos expertos en compliance llevan a cabo un examen exhaustivo del sistema de gestión de compliance adoptado por la empresa, centrado especialmente en el delito cometido y los de misma naturaleza, y elaboran un informe pericial de compliance en el que manifiestan si dicho sistema es eficaz en la prevención y mitigación de los riesgos de comisión del delito o delitos investigados.

Así mismo, el perito de compliance también determina si en la empresa existe una auténtica cultura del cumplimiento, es decir, debe valorar si el programa de compliance forma realmente parte de la estructura jurídica de la empresa y no se trata de un mero documento, cuyas medidas y controles no han llegado a implementarse o se han implementado de manera insuficiente y sin el debido seguimiento. Es decir, comprobar que no se trata de un plan o programa fake compliance, creado solo para intentar evitar la responsabilidad penal de la empresa.

El perito experto en compliance puede actuar en el proceso judicial tanto a instancia de parte (la empresa solicita la pericial de compliance) como por requerimiento del Juez o del Ministerio Fiscal.

Funciones de los expertos en complianceRequisitos del perito experto en compliance

Un perito experto en compliance debe tener una formación en Derecho y en cumplimiento normativo, así como una experiencia dilatada en la materia, por lo que es habitual que abogados de compliance den el paso para certificarse como peritos de compliance.

Por supuesto, no podemos obviar que el Derecho tiene diferentes ramas de especialización, igual que el compliance legal, y que para poder realizar una pericial de compliance, es necesario tener un buen conocimiento y dominio en las leyes que afecten a la empresa. Así, dependiendo del tipo de delito, podemos hablar de diferentes áreas de especialización, como por ejemplo:

Dada su relación con los delitos de los que las empresas pueden ser responsables penales.

La pericial de compliance como prueba en los procesos penales

Cualquier empresa está expuesta a riesgos de cumplimiento y a verse envuelta en un proceso judicial que no solo puede significar la imposición de multas y daño reputacional, también puede derivar en la disolución de la compañía. Por ello, cada vez son más las empresas que implementan programas o planes de compliance, como mínimo, en materia penal, para evitar males mayores.

Sin embargo, y como ya hemos mencionado, un programa de compliance no puede ser un mero elemento «decorativo»; para que realmente pueda usarse como prueba para atenuar o incluso eximir la responsabilidad penal de la empresa, es necesario demostrar la eficacia de dicho programa y una de las formas de hacerlo es a través de una prueba pericial de compliance.

Aunque en España aún no han tenido mucho recorrido en juzgados y tribunales, dado el desarrollo actual que vive el ámbito de compliance y su integración en cada vez más tipos de empresas, esta prueba pericial cobrará cada vez más relevancia, especialmente para las empresas, que pueden recurrir al peritaje en compliance para demostrar que su programa de cumplimiento es válido y eficaz, recayendo en el perito en compliance explicar por qué se cometió el delito, pese a que la empresa disponía de un programa de prevención de delitos adecuado y efectivo.

Es posible que en un tiempo no muy lejano, la pericial de compliance no solo sea un recurso solicitado y presentado por las empresas en los procesos judiciales, sino que llegue a convertirse en una diligencia de investigación o prueba fundamental en la evolución de la eficacia y validez de los planes o programas de compliance.

En definitiva, los peritos expertos en compliance son un recurso imprescindible para las empresas que se vean envueltas en un proceso judicial, derivado de la comisión de un delito por parte de uno de sus miembros y del que puedan tener responsabilidad penal.